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马某某涉嫌猥亵儿童罪一案的成功辩护

来源:原创  作者:乔方律师  时间:2017-08-06

马某某涉嫌猥亵儿童罪一案的成功辩护
一、案情简介。
2017年3月9日,被告人马某某在枣阳市某某镇某某村自家菜园子里扒菜时,因中午饮酒过量,见小女孩某某放学路过,顿起邪念。喊小女孩过来,给糖果、瓜子让其吃,就抱起她亲吻、欧模身体,用手指插入小女孩的阴道内,两次、三次,致阴道出血,小女孩哭了,才放其回家。
马某某系当地村民,60岁左右。小女孩系其邻居的孩子,平时喊马某某爷爷。小女孩回家,被母亲发现。母亲喊其亲友去找马某某评理,马某某不理。其亲友报警。
派出所出警,2017年3月9日,马某某被抓获归案。次日刑事拘留,同月21日被逮捕。羁押在枣阳市看守所。
马某某到案后对犯罪的事实供认不讳。
二、争议焦点。
1、本案的证据是否达到确实充分的程度?
2、量刑辩,怎么量刑,双方发表意见。
三、各方观点。
公诉人指控的犯罪罪名成立,并强调猥亵儿童二次,致幼童处女膜破裂、流血,造成身体和精神上的伤害,应当依法重判。被告人的家属认为,已经充分赔偿受害人,已经取得对方谅解,可以从轻减轻处罚,要求判处缓刑。
四、律师辩护观点。尊敬的审判长,各位审判员:
湖北鸣天律师事务所接受马某某亲属的委托,指派我担任马某某的刑事辩护人,依法出庭参加今天的庭审活动。作为马某某的辩护人,我感到无比的痛心、愧疚和惋惜。痛心的是马某某花甲之年,饮酒乱性思淫欲,猥亵儿童,晚节不保。愧疚的是马某某犯下如此低级的错误,难以面对父老乡亲,更难以面对受害人及受害人亲属。惋惜的是平时一个老实巴交的农民,怎会作出如此不屑之事?不仅伤害了被害人幼小的心灵,而且也给邻里关系蒙上沉重的阴影。马某某本人也深深地感到后悔,可惜悔之晚矣。这都是酒惹的祸,但是,刑法规定,醉酒的人犯罪,仍然应当承担刑事责任。根据案情,现发表以下辩护意见:
一、   马某某有以下酌定从轻量刑情节
1、马某某系初犯、偶犯、无前科,一贯表现老实、善良,乐于助人,没有任何劣迹,偶因赴宴饮酒过量,不胜酒力,作出糊涂之事。
2、马某某被抓捕归案后,主动交代自己的犯罪事实,并配合公安机关勘验检查、调查取证,构成认罪和坦白。
3、由于马某某主动认罪,本案适用认罪程序审理,考虑到马某某已近60岁的人了,可以适当从轻量刑。
二、从刑事证据角度考虑,出于辩护人的职责所在,也请法庭和公诉人给予充分地理解,本案中仍然存在应当排除和存疑的证据,它们是:
1、2017年3月22日《讯问笔录》,证据卷第030至032页,称:“左胳膊抱着马欣然,左手摸马某某屁股,左手食指插进马某某下身尿尿的地方”,不合常理,这份证据与事实不符,应当依法予以排除。
2、2017年3月9日19时08分,某某派出所接警后在马某某家中将其抓获。因涉案属于猥亵罪,当时就应当立即提取物证:包括马某某的内衣、阴道檫试遗留物质、马某某左手及食指檫试遗留物质,及时固定证据,以备鉴定检验之用。内衣秋裤是被害人亲属送去的,作为物证虽然有扣押,却无鉴定结论。由于本案的特殊性,卷宗中缺乏有效的证人证言,所以可以求证于检验鉴定。而这些关键性的证据—检验鉴定都没有。虽然有被告人供述、被害人(儿童)陈述、指认现场等,但是被害人的陈述仅有其母亲在场的一次,没有马某老师在场的陈述笔录,作为几岁多的孩子,其陈述和表达意思的准确性均存在一定的问题,故对其所做的笔录应当甄别适用。被害人是几岁多的女童,其辨认能力非常强,侦查人员应当对其做辨认笔录,但是卷宗中却没有这些辨认笔录。作为定罪的刑事证据,仍然不能达到确实、充分的程度,以防止顶包、顶罪等冤假错案的发生。
3、2017年3月21日枣阳市公安司法鉴定中心所做的:“马某会阴部损伤致外阴部软组织挫伤,马某损伤程度为轻微伤”的鉴定结论,远远达不到刑法所规定的证明要求。按照猥亵罪的追诉特点,刑事证据要求鉴定以下事项:1、被害人某某内衣上是否有被告人的遗留物质?2、被害人阴部及阴道内是否有被告人马某某的左手或者右手上的遗留物质?所以,一个简单的轻微伤鉴定结论,显然缺乏相应的证明力度。
并且该鉴定也存在程序违法的现象,根据公安部《刑事办案规则》和《人体损伤程度鉴定标准》的规定:“检查女性身体时,原则上应由女性法医进行。如果没有女性法医,可由男性法医鉴定人进行,但须有女性工作人员或被鉴定人家属在场;检查女性身体隐私部位时,应征得其本人或者监护人的同意,如需拍照,应获得其本人或者监护人的同意。”本案中,检查的法医师为男性,没有女性工作人员在场;检查女性隐私部位及拍照,均没有征得其本人或者监护人的同意,委托鉴定书和鉴定报告中均没有相关记载。属于鉴定程序违法,且其拍照的不雅图片,可能再次对被害人造成伤害,不利于对女性未成年人的有效保护。请求人民法院依法不予采信。
4、2017年3月9日19时38分至20时38分的《现场勘验笔录》,经勘验,现场未发现可疑遗留痕迹,现场无视频监控,经走访,现场未发现目击者。这说明本案没有目击证人,物证和技术鉴定材料较少且不能到达证明要求,主要定罪的依据还是言词证据,即被告人供述和被害人陈述。且被告人陈述是蹬在菜园子里角落所发生的,怎么会没有遗留脚印之类的痕迹?左胳膊抱着五、六岁的孩子,左手食指怎么能够插进孩子的阴道里?这些疑点均无法排除,证据不能到达确实充分的程度。
5、2017年3月9日的扣押决定书及照片上的糖果和瓜子,是从被告人身上搜出来的,不是从被害人身上搜出来的,不能证明这些糖果及瓜子,就是曾经送给被害人的糖果和瓜子。
以上辩护意见,恳请合议庭慎重考虑并妥善处理,公正判决。
辩护人:湖北鸣天律师事务所乔方律师
2017年6月14日
五、人民法院判决。
2017年7月17日,枣阳市人民法院(2017)鄂0683刑初166号《刑事判决书》判决如下:
被告人马某某犯猥亵儿童罪,判处有期徒刑一年三个月。
六、宣判后,被告人没有上诉。被告人的家属对乔方律师的辩护效果感到非常满意。
 
 
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